中基协也解释了限制此类产品的基本依（yī）据，即（jí）维护（hù）基金的本质。

基（jī）金与信贷是两类不同性（xìng）质的金（jīn）融服（fú）务活动。从基金的本质出发（fā），任何基金产品都不能对（duì）投资者保底保收益，不能搞名股实债或明基实（shí）贷。

这意味原来私募基金直接作为（wéi）出借人的模式被禁止，我们认为，这应（yīng）该（gāi）包（bāo）括了“股+债”模式中（zhōng）私募基金作为（wéi）股东（dōng）直接给项目公司提供借（jiè）款的情形（xíng）。

虽然直接借（jiè）款模（mó）式被禁止，但是（shì）委托贷款、信（xìn）托（tuō）贷款还存在空间。

此外，存量债权、应收账款、保理（lǐ）或者收（shōu）益权的转让应当也未被直接禁止，但这具体（tǐ）要（yào）看（kàn）中基协的执行口（kǒu）径。

另外，实践中还（hái）存在不（bú）少通过私募（mù）基金通过有限（xiàn）合伙或者（zhě）有限公司作（zuò）为通道绕开专业化经营或者不得做直接放贷的（de）限制。

根（gēn）据《合（hé）伙企业（yè）法（fǎ）》第六十八条的规定有限合伙（huǒ）人不执行合伙事务（wù）,不得对（duì）外代表有限合伙企业。即LP不能（néng）执行（háng）合伙事务、不能（néng）对外代表合伙企业（yè），这（zhè）些仅能由GP承担。

另外（wài），根据目前的规（guī）定（dìng），在（zài）有限合伙型基金中，基金管（guǎn）理人（rén）可以由GP担任，也可（kě）以（yǐ）委托有管理资质的第三方担任。但（dàn）是否可以由（yóu）LP担任（rèn）呢？

这问题（tí）的核心（xīn）是基金管理事务是否属于执行合伙事务、或（huò）者对（duì）外代表合伙企业？以（yǐ）近（jìn）期发布的《关于规范金融机构资产管（guǎn）理（lǐ）业务（wù）的指（zhǐ）导意（yì）见（征求意（yì）见稿）》为例，管（guǎn）理人（rén）职责包（bāo）括（kuò）以下几（jǐ）方面：

（一）依法募集资金，办（bàn）理产品份额（é）的（de）发售（shòu）和登记事宜。

（二）办理产（chǎn）品登记备案手续。

（三）对所（suǒ）管理的不同产（chǎn）品（pǐn）受（shòu）托财产分别管理、分别记账，进行投资。

（四）按照产品合同的约定确定收益分配方（fāng）案，及（jí）时（shí）向（xiàng）投资者（zhě）分配收益。

（五）进行产品会计核算并编（biān）制产（chǎn）品财务会计报告。

（六）依法计（jì）算（suàn）并披露产品净（jìng）值，确定申购、赎回价格。

（七（qī））办理与受（shòu）托财（cái）产（chǎn）管理（lǐ）业务活动有关的（de）信息披露事项。

（八（bā））保存受托财产管理业务活动（dòng）的记录、账册、报表和其他相关资（zī）料。

（九）以管理人名义，代（dài）表投资者利益行使诉讼权利或者实（shí）施其他法律（lǜ）行为。

（十）金（jīn）融（róng）监督管理部（bù）门规定的其他职责。

很（hěn）显然，从基（jī）金（jīn）管理人的职责上来看，至少很多职（zhí）责，是与（yǔ）LP不能执行合伙（huǒ）事务、不能对外代（dài）表合伙（huǒ）企业是相互冲（chōng）突的。

【案（àn）例】

有（yǒu）的私（sī）募（mù）股权基金（jīn）管理人（rén）为（wéi）方便员工跟投项目，设（shè）立（lì）了一个契约型基金（员（yuán）工跟投基金）。该基金分期发行，每当有一个（gè）新项（xiàng）目时，该员工跟（gēn）投（tóu）基（jī）金（jīn）便发（fā）行一期基金归集员工跟（gēn）投（tóu）资金，并以LP的身份投入到（dào）为该项目的（de）私（sī）募股权投资基金中。

这个交易结构中的问题是，基金管（guǎn）理人是否可以同时担任（rèn）LP（契约型员工跟投基金）的基金管理（lǐ）人（rén）和私募股权投资基金（jīn）的（de）管理人？

从形式来看，员工跟投基金是一个契约型基（jī）金，不能作为（wéi）“股东”办理工商登记，名义上的登记人是（shì）基金管理（lǐ）人。那么，这会导致形式上基金管理（lǐ）人同（tóng）时（shí）是该基（jī）金的LP，这是否会涉（shè）触犯（fàn）LP的“安全港条款”，即LP是否会因为（wéi）基金（jīn）管理人执行（háng）管理（lǐ）基金事务而被认定（dìng）为（wéi）执行（háng）了（le）合伙事务？

在此（cǐ）之前，对这个问（wèn）题实际上（shàng）是有争议的，其中认为案例中的LP担任GP不存在冲突的理由（yóu）包括以下两点：

1、LP并非基金管理（lǐ）人（rén），LP应当根据实（shí）质重于形式原则去认定（dìng），因而基金管理人（rén）管理基金（jīn）的行为，与员工跟投基金，是独立的、分离的。

2、基金（jīn）管理事务不属于执（zhí）行合伙事务，因（yīn）此这（zhè）一（yī）条款不（bú）涉及（jí）到LP执（zhí）行合伙（huǒ）事务的（de）问题。

很显（xiǎn）然（rán），根据此次演讲内容，这（zhè）属（shǔ）于“有限合伙人直接担任（rèn）基金管理人或通过代（dài）持（chí）成为管理人”的情形，明确不予备案。

【以（yǐ）下为（wéi）演讲原文】

尊（zūn）敬的各位（wèi）来宾：

上（shàng）午好！很（hěn）高兴（xìng）在第四届中国（宁波（bō））私募投资基金峰会上（shàng），与大（dà）家共聚一堂（táng），增进交流（liú），凝聚共识，共襄行业发展之（zhī）计，我（wǒ）代表（biǎo）中国证券投资基金业协会（huì）对各位领导、各位（wèi）专家的到（dào）来表示热烈的（de）欢（huān）迎和（hé）诚挚的感谢（xiè）！十九大（dà）报告提出，要深化金融体制改革，增强（qiáng）金融服务（wù）实体经（jīng）济能力，提（tí）高直（zhí）接融资比重，促（cù）进多层次资本市场健康发展（zhǎn）。本（běn）次（cì）峰会就（jiù）是要从私（sī）募基金行业视角，探讨私募基（jī）金如何规范、健康发展，推动私募基（jī）金行业提（tí）高（gāo）服务实体经济的能力，在（zài）多层（céng）次资本市场建设中发挥更（gèng）大作用。借此机会，我想代表中国证券投资基金业协会向大（dà）家汇报一下私募基金（jīn）登记备（bèi）案工作情况和主（zhǔ）要思路（lù），交流基金（jīn）治理与行业自律相关看法，请大家（jiā）批评指正。

自2014年2月协会依法开展登记备案工作（zuò）以来（lái），我国私募基金行业（yè）发展令人（rén）瞩目，各（gè）类私募基金管理（lǐ）总规模由2014年12月末的（de）1.49万亿元增长到2017年11月末的（de）10.83万亿元。从分布（bù）上（shàng）看（kàn），私（sī）募证（zhèng）券基金（jīn）、私募股权基金、创业投资（zī）基（jī）金和私募（mù）FOF的占（zhàn）比分别为12.4%、46.5%、4.5%和13.4%；其中，股权、创投类基（jī）金及其FOF合计占比58%，已经成为私募（mù）投资基金的主流。从投向上（shàng）看，截（jié）至（zhì）2017年三季度末，私募股权和创投（tóu）类基金投向（xiàng）排名前五的行业分别为计算机（jī）运用、资本品、房地产、其（qí）他金融和交通运输（shū），合计占（zhàn）比超过50%。创业（yè）投（tóu）资基（jī）金58.7%的资（zī）金投向1.4万余家中小企（qǐ）业（yè），42.5%的资金（jīn）投（tóu）向1.1万余家种子期（qī）、起（qǐ）步期的企业（yè），有力地支持了实体（tǐ）经济（jì）创（chuàng）新发展。

协会私募登记备案工作经历了三个（gè）时期（qī）。第一（yī）个时（shí）期是2014年2月7日至12月22日（rì）初（chū）始探索期。这一时期登（dēng）记备案性质定（dìng）位（wèi）较为（wéi）模糊，缺乏经验规则，属于（yú）登记备案的探索期。这一时（shí）期，平（píng）均每月有（yǒu）765家机构申请登记，1563只产品申（shēn）请（qǐng）备案。第二个时（shí）期（qī）是2014年12月（yuè）22日至2016年2月5日（rì）全口径登记（jì）备案期（qī）。为摸清（qīng）行业底数，响应商事改革和“双创”要（yào）求，这一时期实行了不设门槛的登记备案机制，大量背景各异（yì）、主业模糊或没有明（míng）确（què）展业目标（biāo）的机构和个人纷（fēn）纷申请登记，登记（jì）申请数量呈爆发（fā）式增长，行业良（liáng）莠不齐、风险积聚。这一时期，平（píng）均（jun1）每月（yuè）有2016家机构申（shēn）请登（dēng）记（jì），2294只产（chǎn）品（pǐn）申请备（bèi）案。第三个时（shí）期是2016年2月5日至今（jīn）底线审核和信用约束（shù）期（qī）。以《关（guān）于进一步规范私募（mù）基金管理人登记若干事项的公告》（以（yǐ）下称“二五（wǔ）公告”）发布为标志，协会（huì）从登记备案（àn）源头开始，全面规范展业秩（zhì）序和信用环境。完成13000余（yú）家已登（dēng）记（jì）机构注（zhù）销工作，在机构登记中引入法（fǎ）律意见书制度，发挥（huī）理事会专（zhuān）业（yè）治理和专业委员会智库咨询功能，加快推进“7+2”（7个自律管理办法和2个行为指（zhǐ）引）自律（lǜ）规则（zé）实施（shī），引导行业规范化、专业（yè）化发（fā）展。这一（yī）时期（qī），以（yǐ）协（xié）会“资产管理业务综合（hé）报（bào）送平台”（“AMBERS系统”）开发上（shàng）线时点（diǎn）为标（biāo）志（zhì），又可（kě）以分为三个小阶（jiē）段，第一阶段（duàn）2016年（nián）2月至2016年8月，AMBERS系（xì）统尚未上线，平（píng）均每（měi）月完成231家（jiā）机构登（dēng）记，2564只（zhī）产品备（bèi）案；第（dì）二阶（jiē）段（duàn）是2016年9月至2017年3月，AMBERS系（xì）统正式上（shàng）线，新旧系统并行，平均（jun1）每（měi）月完成465家机构登记（jì），2285只产品（pǐn）备案；第三（sān）阶段是2017年（nián）4月至（zhì）今（jīn），所有业务并入（rù）AMBERS系统，平均每月完成（chéng）473家机（jī）构（gòu）登记，2270只（zhī）产品备案。综（zōng）合报送平台建（jiàn）设实（shí）现了行（háng）业信（xìn）息报送、存储方（fāng）式从非（fēi）结（jié）构化、非（fēi）标准化文（wén）档到结构（gòu）化、标准化（huà）数（shù）据的关（guān）键转变。这一时期，登记备案标准进（jìn）一步明确，持续披露、社会公示、失联报告、投（tóu）诉调解、自（zì）律处分等各项工作机制逐步健（jiàn）全，行（háng）业信用积累（lèi）、信用服务、信用约束机制明显增（zēng）强，在推动行业发展（zhǎn）的同时，行业风险得（dé）到（dào）有效抑制，行业生态（tài）环境得（dé）到明显改善。

2017年，协会增加了（le）私募登（dēng）记（jì）备（bèi）案工作人（rén）员（yuán），并（bìng）分类优化业务流程，提高（gāo）标（biāo）准化反馈和办结效率要求，但申（shēn）请与受理之间的矛盾（dùn）并没有得到根（gēn）本缓解（jiě）。2017年（nián）以来，私募登记（jì）备（bèi）案热情不减（jiǎn），平（píng）均每月新增机构（gòu）登记（jì）申（shēn）请760家，产品（pǐn）备案（àn）申请2520只（zhī）。压力更大的是（shì），有（yǒu）大（dà）量申请机构存在各种（zhǒng）认识误区或基础性治（zhì）理（lǐ）问题，尤其突出的是对私募基金（jīn）的本质认识不清，业（yè）务模式不（bú）清晰，不知晓（xiǎo）或无（wú）法执行基本的（de）内（nèi）部治理、风险控制和利益冲突防范制（zhì）度，给行业埋下风险隐患（huàn）。一些机构对管理人义（yì）务（wù）职责明显缺乏基本认识和（hé）准备，盲（máng）目提交申（shēn）请；一些机构无视甚至故（gù）意混淆登记备案与行政许可（kě）的本质区（qū）别（bié），将登记备案炒（chǎo）作为持牌金融业务，通过“倒壳”、“卖壳”谋取（qǔ）投机收益，严重扰乱行业秩序；一（yī）些机构从业（yè）人（rén）员（尤其是高管）的数量及（jí）资格资质不符（fú）合《基金法》的基本要（yào）求（qiú），不具备基本的内控制度（dù），显（xiǎn）然不（bú）具（jù）备履行受（shòu）托义务的（de）专业能力；一（yī）些机构（gòu）充（chōng）当信贷资金通道，通（tōng）过（guò）单一（yī）资产对接（jiē）或结（jié）构化设计等方（fāng）式发行“名（míng）股实（shí）债”、“明基（jī）实贷”产品，变相（xiàng）保底（dǐ）保收益；一（yī）些机构通过股东（dōng）委派（pài）高（gāo）管等方式直接（jiē）独资或控股私募子公司，进而通过发行私募（mù）产品自融或为关（guān）联方提供融资，等等。上述种种行为（wéi）均违背了受（shòu）托管理的基本要求，将基金（jīn）资（zī）产置于严重的（de）利益冲突风险之中，甚（shèn）至为利益输送打开了方便之（zhī）门。解（jiě）决上述问题的根本出路在于完善管理人和基金的内部治理，通过有效（xiào）的制度安（ān）排（pái）将利益冲突风险控（kòng）制（zhì）在合理范（fàn）围。

防范（fàn）利益（yì）冲突是基金管理人践行受托（tuō）义（yì）务（wù）的底线要求。利益冲突表现为“一系列（liè）可能造（zào）成如下风险（xiǎn）的情况，即关于首要利益（yì）的专业判（pàn）断或行（háng）动将受到次要利益的不（bú）当影响”。首要利益通常是一种职业或专业活动必须遵循且充分（fèn）努力才能实现的特定（dìng）利益，例如医生必须忠实于病人的健康（kāng），律（lǜ）师必须忠实于客户的正当权（quán）益。对于基（jī）于信托关系的各类（lèi）基金（jīn）而言，利益（yì）关系主体是作（zuò）为受托人的基金管理人和作为委托人的投资者。首要（yào）利益就是受托资产的利益，次（cì）要（yào）利益主要表现为基（jī）金管理人的机构利益或具体管理人员的（de）个人（rén）利益。次（cì）要利益本身并不是（shì）错（cuò）误的（de），但是当次要（yào）利益（yì）被置于（yú）主要利益之上时，就有可能侵害主要利（lì）益，构成违背信义义务的（de）利益冲突。行（háng）业自律的主要功能（néng）之一就是完善基金财产的受托管理，约束（shù）基金管理人始（shǐ）终遵从投资人的正（zhèng）当（dāng）利益诉（sù）求，保证任（rèn）何决（jué）策都（dōu）与基金财产（chǎn）利（lì）益相（xiàng）一（yī）致，尽可能（néng）地使处于（yú）信息不利地（dì）位的投资者避免处于利益冲突（tū）的场景。

基于这一（yī）基本观点（diǎn）和立场，中国证券投资基金业（yè）协会致力于不（bú）断（duàn）完善包括登记备案、基（jī）金（jīn）募集、基金合同、内部控制、信息披露（lù）、基金（jīn）服务等（děng）在（zài）内的（de）自律（lǜ）规则，推动私募基金管理人和（hé）基金（jīn）服务机构正确认识行业本质，共同完善（shàn）基（jī）金（jīn）治（zhì）理，保护投资者核心（xīn）利益。协会已经开展的工作主要包（bāo）括（kuò）以下几个方面。

一是强化内控制度要求，切实（shí）防（fáng）范利益冲突。私募基金管理（lǐ）人是防范利益（yì）冲（chōng）突的（de）第一责任人，应当秉持专业、独（dú）立、制衡、有效原则，建立符合展（zhǎn）业需要的内部治理架构和内部（bù）控制（zhì）规范（fàn），公平对待（dài）所管理基金和各类（lèi）投资者（zhě），有效防范利益冲突（tū）和（hé）利益输（shū）送。为此，协会调整了申请材料的形式审查（chá）要求，要求申请机构（gòu）提（tí）供管理人（rén）登记法律意见书。律师的法律意见书要对申请机构（gòu）的展业基（jī）础、内控制（zhì）度进行尽（jìn）职调查并发表专项意（yì）见，以（yǐ）此（cǐ）引导私募基金申请人重（chóng）视自身治（zhì）理，有（yǒu）效建立防范利（lì）益（yì）冲突、落实受托责任，这（zhè）是行业自（zì）律的第一道防（fáng）火（huǒ）墙（qiáng）。根据法（fǎ）律法规要求，协会刚（gāng）刚发布《私募基金登记备案相关问题（tí）解（jiě）答（dá）（十四）》，明确不（bú）予登记（jì）的（de）6类（lèi）情（qíng）形，并在协会（huì）网站定期公（gōng）示（shì）不予办理（lǐ）登记的申请机构名称及不予登记原因，提升市场社会监督参与程度。在（zài）产品备（bèi）案环节，要求基（jī）金合同中的13类重（chóng）要风险揭（jiē）示必须由投资者（zhě）逐一（yī）签字，落实投资（zī）者知情权和充分风（fēng）险告知义务，做到（dào）卖者尽责（zé），买者自负。此外，实践（jiàn）中正在逐渐清晰不予备案的相（xiàng）关情形。比如，对涉（shè）嫌非法（fǎ）集资、合伙型私（sī）募基金中有限合（hé）伙人直接担任基金管理人或通过代持成为管理人、私募基金产品担任普通合伙人、基金投资者中出现代缴代付（fù）等违反法律法规原则要（yào）求的产品不予备案。又如，对违法（fǎ）违规开展（zhǎn）金（jīn）融机构持牌专营业务或者不符（fú）合协会自（zì）律规则的产品，如进行直接借（jiè）贷（dài）、民间借贷、P2P、众（zhòng）筹投资等，或直接购买商品房出售获取差价等的（de），不予备案。

二是维护（hù）基金的本（běn）质，强化专业化经营要求。基金的本（běn）质特征是集合（hé）理财、组合投资，管理人（rén）要做到卖者（zhě）尽责，投资者按基金份额和约定承担风险（xiǎn）并获取收益（yì）；对（duì）于私募基金，还要坚（jiān）持非公开（kāi）募（mù）集（jí）和向合格投资者（zhě）募集原（yuán）则。基金与信贷是两类不同性质的金融服务活动（dòng）。从基（jī）金的本质出发（fā），任何基（jī）金产（chǎn）品都不能对投资者（zhě）保底保（bǎo）收益，不能搞名股实债或（huò）明基实（shí）贷。国务院《私募基金（jīn）管理条例》和（hé）《中国（guó）人民银行（háng）、银监会、证监会、保监会、外（wài）汇局关于规范金融机构资产管理（lǐ）业务的指导意见》已（yǐ）经广泛征（zhēng）求意见（jiàn），有助于厘清私募基金以及各类资产（chǎn）管（guǎn）理业（yè）务（wù）的（de）展业规（guī）范。实践中，鉴于私募基金管理人股东控（kòng）制权复杂、资（zī）金来源多样（yàng）、管（guǎn）理（lǐ）人内控薄弱、兼营一（yī）级和（hé）二级（jí）市场（chǎng）业务冲突大（dà）于互（hù）补的现实，协（xié）会（huì）要求私募证券、私（sī）募股权和其他（tā）私募业务分类经营（yíng）且不得兼营，对其采取有差异的分类审核标准，既是为了避免在管理人（rén）层面出（chū）现重大利益冲突和利益输送（sòng）风险，也是（shì）为了更好地维护基金的本质，推（tuī）动行业（yè）专（zhuān）业化发展。2017年以（yǐ）来，私募证券、私募股权和创（chuàng）投基金管理人登记数量明（míng）显增长，平均（jun1）每月（yuè）新增机构登记申请759家，比2016年增（zēng）长56.3%，每月完（wán）成登记484家，比（bǐ）2016年增（zēng）长60.5%；其中，私募证券投（tóu）资基金管（guǎn）理人（rén）月度登记数（shù）量比2016年增（zēng）长37.1%，私募股权和创投基金管理人月度（dù）登记（jì）数量比2016年增长（zhǎng）72.2%。

三（sān）是加强投资者风险（xiǎn）教育。坚持强化风险警示，建设多渠道警示体（tǐ）系（xì），帮助投（tóu）资人提高防范（fàn）投资欺诈（zhà）的能力（lì）。2016年9月，协会（huì）在深（shēn）入研究分析全部（bù）投资者投诉台账和案例的基（jī）础上，提炼出防范以私募基金名（míng）义开展（zhǎn）非法集资的四类52条（tiáo）关键要素，将其印制在扑克牌上，按（àn）照“保护自己”、“谨防骗局”、“学会提问”、“识（shí）别游说技巧（qiǎo）”、“如何有效投诉（sù）”五个方面（miàn），帮助投（tóu）资者把握投资注（zhù）意事项，提（tí）高风（fēng）险防范能力。为了让（ràng）这些扑克牌真正触达需要保护的投资人群体，特别是普通投（tóu）资者，协会（huì）与证监会（huì）各（gè）派出机构、各地金融办携手链（liàn）家地（dì）产、红旗（qí）连锁超市等机构将扑克牌送进社区。今（jīn）年年（nián）底之前，协会（huì）还将与京（jīng）东开展合作，通（tōng）过（guò）京东平台向（xiàng）非法集（jí）资风险聚集最高的20个三、四线城市免费派发（fā）100万副。除此（cǐ）以外，协会今年通过今（jīn）日头条开展的为（wéi）广大投（tóu）资者“明规则、辨（biàn）风险”问答活动，吸引了3700万人次参与。协会与四大报、新（xīn）浪、腾（téng）讯、搜狐、和（hé）讯建立同步（bù）公示机制，形成报纸（zhǐ）、网络、两微一端联动，将失（shī）联私募机构（gòu）警示第（dì）一时间推向（xiàng）公众。

发展现代金融，资产（chǎn）管理业必须在直接融资中（zhōng）发挥更（gèng）重要作用。只有保证受托义务得到履行，才能奠定行业发展的长久根（gēn）基。在国家治理（lǐ）体系和治理（lǐ）能力现（xiàn）代化的时代要求（qiú）下（xià），私（sī）募基（jī）金行业（yè）治理既不能走（zǒu）变相行政许可、依托国家（jiā）信用背书的（de）老（lǎo）路，也不能走简单放（fàng）任、一备了之的歪路。协（xié）会不应（yīng）该、也没有能力对任何展业机（jī）构（gòu）的当前和（hé）未（wèi）来（lái）发（fā）展作（zuò）出主观（guān）先验的（de）判断。但是，在（zài）登记备案中（zhōng）围绕（rào）展业能力、投资者（zhě）知情权（quán）、利益冲突管理等与（yǔ）信托义务密切相（xiàng）关（guān）事项实施底线管理，是行业自律的应有之义，与行政许（xǔ）可有（yǒu）根本区别（bié）。协会将（jiāng）在中国证（zhèng）监会党委的坚强领导下，坚（jiān）定不移地贯彻（chè）落实《基金法》要（yào）求，推动（dòng）行业提（tí）高治（zhì）理（lǐ）水平，落实（shí）受托义务（wù），通（tōng）过市场相互制衡防范（fàn）利益（yì）冲（chōng）突，维护行（háng）业基础法则和长远发（fā）展利益。近期，协会（huì）将发布《私募基金管（guǎn）理人（rén）登（dēng）记须知》，明确重点事项（xiàng）规（guī）范性标准，并在登记备案系（xì）统中（zhōng）完善（shàn）信息提示，增加一（yī）线业务人员配置，进一步（bù）提高登（dēng）记备案效率。我们深（shēn）知，协会（huì）一已之力（lì）十分（fèn）有限，需要广泛共识，付出艰苦努力。让我们携手共进，共（gòng）赴新（xīn）时代中国特色社会主义建设新征程！

最后，预祝本次峰会（huì）取得圆满（mǎn）成功，谢谢大家！